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三地民商事判决相互承认与执行问题研究

作　者: 彭媛媛
导　师: 宣增益
学　校: 中国政法大学
专　业: 国际法学
关键词: 判决承认和执行法系的融合模式
分类号: D925.1
类　型: 硕士论文
年　份: 2008年
下　载: 82次
引　用: 2次
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内容摘要

香港、澳门回归祖国,按照“一国两制”的原则,香港、澳门原有的法律制度基本不变,并享有高度的自治权,这就形成了“一国两制”下民法法系和普通法系共存于三法域格局。三法域独特的法律制度和法律传统使得司法的最后一环判决的相互承认与执行问题成为学界一直关注的焦点问题。随着内地与香港、澳门CEPA协定的签署,三地的经济往来日益密切,在三地间产生大量的贸易纠纷,面对大量的诉讼判决难以得到相互承认与执行现状,三地有关部门及法学者正积极思考如何使判决得到各自独立的三法域承认与执行,三地民商事判决相互承认与执行运作模式应该如何设计?我国理论学界通过对世界多法域国家的考察和研究,提出了各种模式,然而能够符合我国“一国两制”基本国情和三地各自独特的法律制度,并具有司法互助成功经验的是双边协议安排模式。根据《香港基本法》和《澳门基本法》规定,内地与港奥在已有的并成功实践的司法协助协议安排的基础上分别签署了《香港判决安排》《澳门判决安排》,虽然现行的双边协议安排模式,打破了内地与香港澳门长期无判决承认与执行运作机制僵局,但通过比较分析认为上述两个判决安排仍然有很多局限性,另外香港与澳门也未就判决承认与执行达成协议,这样的局势使得三地民商事判决不能在三地自由流动,影响了CEPA制度的运行,导致了三地司法不平衡。由此,从整体的思路和目前的现状分析提出本文的观点:扩展判决安排模式即三边协议安排模式,作为三地判决相互承认与执行的运作机制。由于三地法律传统差异是判决在三地不能自由流动的最大障碍,因此,从两大法系融合的基本前提分析两大法系融合的可能性及其在世界以及三地之间的融合表现,推断横亘在三地的法律差异是可以通过经济政策即CEPA制度推动下协商交流而达到共存融合的,从而得出三边协议安排模式的可行性,提出了实现该模式应遵行的原则和注意的问题。

全文目录

摘要  4-7
前言  7-8
第一章民商事判决承认与执行概述  8-13
  第一节民商事判决承认与执行的相关概念  8-10
    一、法域和法系  8-9
    二、判决承认和执行  9-10
  第二节民商事判决承认与执行的基本理论  10-13
    一、礼让说  10
    二、既得权说  10-11
    三、债务说  11
    四、一事不再理说  11-13
第二章三地民商事判决相互承认与执行的法律现状分析  13-32
  第一节三地民商事判决相互承认与执行的特点  13-15
  第二节三地民商事判决相互承认与执行的法律现状  15-24
    一、三地民商事判决的相互承认与执行法律依据  15-18
    二、三地民商事判决相互承认与执行的条件和程序  18-24
  第三节《香港判决安排》和《澳门判决安排》的比较  24-32
    一、两个安排适用范围  24-26
    二、两个安排设定的认可和执行条件  26-28
    三、两个安排设定的认可和执行程序  28-30
    四、两个判决安排对财产保全问题规定  30
    五、小结  30-32
第三章从两大法系的融合角度重构三地民商事判决承认与执行模式  32-43
  第一节其他多法域国家的判决承认与执行模式  32-34
    一、美国模式  32-33
    二、英国模式  33
    三、加拿大模式  33-34
  第二节我国三地民商事判决承认与执行模式的理论探索  34-36
    一、借助国际模式条约  34-35
    二、准国际司法协助模式  35
    三、中央统一立法模式  35
    四、双边协议《安排》模式  35-36
  第三节以两大法系的融合角度重构三地民商事判决的承认与执行模式  36-43
    一、扩展《判决安排》模式理由:两大法系融和的法理分析  36-40
    二、模式重构应遵循的原则  40-41
    三、扩展《判决安排》模式的应注意的问题  41-43
结论  43-44
参考文献  44-45

三地民商事判决相互承认与执行问题研究

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