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法官思维方式探析

作　者: 樊纪德
导　师: 葛明珍
学　校: 山东大学
专　业: 法学理论
关键词: 法律思维政治考量法学教育三段论式思维法律原则
分类号: D916.2
类　型: 硕士论文
年　份: 2011年
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内容摘要

法律需要“法律人”来制定和实施。在众多的“法律人”里面,法官是与实现法治最密切联系的一个群体。法官通过司法审判(法律适用)来连接纠纷与法律,处理两者之间的紧张关系。在我国的司法实践中,法官的思维方式很大程度上决定了司法决定的合理性与合法性,能够反映出司法体制的公正与否,进而影响我国法制建设的进程。本文从法官思维方式的概念、特征和结构入手,着重从实证的角度分析了法官思考的制约因素,提出了外部制约因素和内部(制度)制约因素,接着从规则和原则两个视角阐明了法官思考的基本方法,最后对法官思维方式的完善提出了职业化和独立性两个要求。详言之：第一章,法官思维方式的基本解析。从思维到法律思维(方式)再到法官思维方式,明确了法官思维方式的概念；鉴于法官的地位和司法的职能,列举了法官思维方式的四大特征；提出了法官思维方式的三个构成要素；将法官思维方式与其他五类法律人(立法者、律师、检察官、法学家和行政执法者)的思维方式做了区分。第二章,法官思维方式的外部制约。本章主要从个人因素、经济考量、政治考量和法学教育等四个方面,提出了法官思维方式的外部制约因素。针对每个方面,首先阐明制约因素的含义或者现状,而后主要分析了它们对法官思考的影响和作用。第三章,法官思维方式的内部制约。将对法官思维方式的研究从“人”的层面转向“制度”的层面：一方面中国传统法官思维方式的诸多特点,由于传承的原因,在现今的司法实践中不可避免地留有沉淀；另一方面现今司法体制存在着特有的缺陷(司法体制地方化,多样的监督不力或过强,法院管理行政化和法官非职业化),它们影响着法官的独立思考,有损司法的公正。第四章,法官思考的具体方法。对待法律规则,法官运用的主要是三段论式推理的思维模式,同时注重法律发现、法律解释和法律论证等三个基本方法的掌握,它们与三段论式推理构成了法官思考案件所采用方法的整体；对待法律原则,法官思考的重点在于法律原则的司法效力问题。第五章,我国法官思维方式的完善。本章主要从优化法官职业化思维和完善法官制度的独立性两个方面,对我国法官思维方式的完善提出了见解。优化法官职业化思维主要包括进行精英教育、健全法官选任制度、提高司法技能和建立职业保障制度等四项措施；完善独立的法官制度主要包括去除司法的行政化、转变人大对司法的监督方式和理顺党和司法的关系等三项策略。

全文目录

中文摘要  10-12
ABSTRACT  12-14
引言  14-16
第一章法官思维方式的基本解析  16-28
  第一节法官思维方式的概念与特征  16-21
    一、法官思维方式的概念  16-19
    二、法官思维方式的特征  19-21
  第二节法官思维方式的构成要素  21-24
    一、思维前见  22
    二、思维方法  22-23
    三、思维程序  23-24
  第三节法官思维方式与其他相关思维方式的区别  24-28
    一、立法者思维方式  24-25
    二、律师思维方式  25
    三、检察官思维方式  25-26
    四、法学家思维方式  26-27
    五、行政执法者思维方式  27-28
第二章法官思维方式的外部制约  28-42
  第一节个人因素  28-31
    一、利益驱动和个性  28-29
    二、个人背景  29-30
    三、阅历、成长环境和职业经验  30-31
  第二节经济考量  31-34
    一、经济考量的必要性  32
    二、经济考量的体现  32-33
    三、评价  33-34
  第三节政治考量  34-38
    一、政治考量的含义  34-35
    二、政治考量对法官思维方式的制约  35-38
  第四节法学教育  38-42
    一、大众教育模式  38-39
    二、法学教育与法律职业相分离  39-40
    三、学科不协调和区域发展不均衡  40-42
第三章法官思维方式的内部制约  42-50
  第一节中国的法官思维方式约束机制  42-45
    一、重"实体"轻"程序"  42-43
    二、重"民意"轻"法理"  43-44
    三、重"目的"轻"文义"  44
    四、重"情理"轻"法律"  44-45
  第二节现行司法体制对法官思考的制约  45-50
    一、地方化的司法体制  45-46
    二、多样化的司法监督  46-47
    三、行政化的法院管理  47-48
    四、非专业化的法官制度  48-50
第四章法官思考的基本方法  50-63
  第一节三段论式思维方法  50-56
    一、三段论式思维的解析  50-52
    二、辅助性的思维方法  52-56
  第二节认真对待法律原则  56-63
    一、法律原则的基本解析  56-57
    二、法律原则的司法效力  57-63
第五章我国法官思维方式的完善  63-70
  第一节优化法官的职业化思维  63-67
    一、进行精英教育  64
    二、健全法官选任制度  64-65
    三、提高司法技能  65-66
    四、建立职业保障制度  66-67
  第二节完善独立的法官制度  67-70
    一、去除司法的行政化  67-68
    二、转变人大对司法的监督方式  68
    三、理顺党与司法的关系  68-70
结语  70-72
参考文献  72-79
致谢  79-80
攻读硕士期间发表学术论文情况  80-81
学位论文评阅及答辩情况表  81

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