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论我国股东以对第三人债权出资之担保制度

作　者: 王晨
导　师: 王伟
学　校: 复旦大学
专　业: 法律
关键词: 债权出资第三人债权不安全性担保制度
分类号: D922.291.91
类　型: 硕士论文
年　份: 2011年
下　载: 125次
引　用: 2次
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内容摘要

随着债权的财产性质不断强化,其作为股东对公司的出资,在实行资本法定制下的大陆法系国家,也在逐步地放宽。为了保证资本的确定性,保护公司债权人的利益,股东以对第三人债权出资,必须对出资债权的实现承担担保责任。我国在《公司法》(2005)中虽并未明确规定债权可以作为股东对公司的出资,但是也没有明令禁止。2009年公司法解释三征求意见稿中,首次提出了与股东以债权出资有关的担保制度。股东以对第三人债权出资担保制度的提出,引起了广泛热议。但是应当看到的是在2011年正式颁布的公司法解释三中并没有股东以第三人债权出资的内容。虽然如此,对于股东以第三人债权出资的担保制度的研究却仍然有很重要的意义。笔者以中国公司法解释三征求意见稿所提内容为视角,通过借鉴其它大陆法系国家对担保制度的相关规定,试图拉开对以第三人债权出资之担保制度的讨论,并结合现今我国债转股的一些具体规定,来充实这些设计。本论文主要围绕三部分的内容进行展开：债权出资的特性、股东债权出资担保制度的理论依据和股东债权出资担保制度的设计。笔者从介绍债权出资在世界范围的基本现状出发,进而分析债权出资的三大特征并着重分析了债权出资的可行性、债权之请求权性质、债权内容的意定性和债权之非公开性的特征,决定了债权出资具有不安全的弊端。一方面为了给予投资者以更多的投资方式的选择,另一方面要确保资本的确定性和真实性,故股东以对第三人债权出资必须提供担保,担保债权的实现,以保护债权人的利益。笔者通过对大陆法系的一些国家对股东债权出资担保法律制度的分析,总结出股东以债权出资担保制度两个层面的内容,即债权瑕疵担保制度和债权实现担保制度。最后笔者对我国已有的关于股东债权出资担保制度的一些提法的缺陷进行详细分析,其缺陷一方面在于规定过于原则,在公司实务中难以操作,另一方面在于对担保制度的规定较为模糊,并没有明确分清两种不同的担保形式,或是明确其所指的是哪一层面的担保。笔者针对已有制度中的缺陷,结合德国、意大利等国家的有关规定,分别从债权瑕疵担保制度和债权实现担保制度两个层面进行论述我国股东以第三人债权出资担保制度的构建,并表达了自己的一个思考。

全文目录

中文摘要  5-6
Abstract  6-8
前言  8-10
第一章股东以第三人债权出资概述  10-16
  第一节债权出资现状分析  10-11
  第二节债权出资的特征  11-12
    一、债权之请求权性质  11
    二、债权内容之意定性  11
    三、债权之非公开性  11-12
  第三节债权出资的理论基础  12-16
    一、债权具有可估价性和可流转性  12-13
    二、公司信用基础由资本信用向资产信用转变  13-14
    三、公司资本制度的价值目标向资本效率转化  14-16
第二章出资担保义务的理论依据  16-23
  第一节债权出资的不安全性与市场秩序安定性的价值追求相偏离  16-18
    一、债权的意定性与公司出资形式的确定性偏离  16-17
    二、债权的非公示性与资本制度的法定主义相偏离  17
    三、债权实现上的不安全性直接影像着市场的秩序  17-18
  第二节债权出资担保制度及其合理性  18-21
    一、债权出资担保制度设计符合现行公司法逻辑结构  19
    二、债权出资担保制度符合公司资本的担保功能要求  19-20
    三、债权出资的担保制度符合公司法秩序和信用的目的  20-21
  第三节现有债权瑕疵出资担保义务观点的不足  21-23
第三章债权出资担保制度的经验与借鉴  23-30
  第一节债权出资担保制度比较法考量  23-25
    一、意大利关于出资担保义务的规定  23-24
    二、德国关于出资担保义务的规定  24
    三、日本关于出资担保义务的规定  24-25
    四、西班牙关于出资担保义务的规定  25
  第二节债权出资担保制度的具体内容  25-28
    一、债权瑕疵之担保责任  25-26
    二、债权实现之担保责任  26-28
  第三节债权瑕疵担保义务观点需要厘清的几个问题  28-30
    一、担保义务的启动条件  28
    二、担保的对象应当是债权出资而非债权标的  28-29
    三、担保的方式  29-30
第四章债权瑕疵担保和债权实现担保共同程序基础  30-36
  第一节债权出资的适用  30-32
    一、债权出资应当适用于公司的设立  30-31
    二、债权出资仅适用于真实合法的债权  31
    三、债权出资包含合同之债和法定之债  31-32
    四、债权出资适用于所有类型的公司  32
  第二节债权出资评估制度  32-36
第五章建立债权实现担保制度的建议  36-40
  第一节对债权实现担保生效要件的界定  36-37
    一、对"不能实现"的界定  36-37
    二、对"公司损失"的界定  37
  第二节债权实现担保方式的分析  37-38
    一、一般保证  37-38
    二、物的担保  38
  第三节一些建议  38-40
结语  40-41
注释  41-44
参考文献  44-46
后记  46-47

论我国股东以对第三人债权出资之担保制度

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