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论董事的注意义务

作　者: 冯楠楠
导　师: 吴凤君
学　校: 辽宁大学
专　业: 民商法学
关键词: 董事的注意义务判断标准经营判断原则
分类号: D922.291.91
类　型: 硕士论文
年　份: 2011年
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内容摘要

随着经济不断发展,商事行为的复杂性和多样性也日趋明显,需要有更多的专业人事参与到公司的日常经营活动中来。如此一来董事会及董事的权利就不断扩张,公司运作模式随之由“股东大会中心主义”向“董事会中心主义”不断转化。为了使董事对公司尽职尽责,不滥用法律、法规及公司章程赋予其的权利,现代各国的立法均强化了对董事义务及责任的规制。尤其是英美法系国家,其对公司领域的研究已逾百年,且在多年的司法实践中相关董事义务之法律制度已相对完善,其中对董事注意义务内容及董事是否履行相关义务的判断标准有着明确的规定或详尽的判例分析。很多大陆法系国家虽然规定较为抽象,但均在其成文法中对董事的注意义务进行笼统的规定。相对而言,我国的公司法对于整个董事义务的规定就较为单薄,首次在公司法中提及董事的勤勉义务,采用“董事的勤勉义务”是否符合立法本意在所不议,随后也并未解释何谓勤勉义务,如何界定董事是否合理并适当的履行了该项义务,违反此项义务董事如何承担相应责任,其中最重要的就是缺乏一个有效的标准来衡量董事是否尽到了其应有的注意义务。目前在我国的司法实践中,判断董事是否履行了其忠实义务是比较好认定的,而判断董事是否履行了其注意义务因缺少相应规定在司法实务中难以操作,这显然不利于保护公司、股东以及其他利益群体的合法权益。我国公司的很多损失并不是由于董事违反了法律、法规或是公司章程造成的,而是由于董事在经营管理活动中的疏忽造成的,因此在立法中明确规范董事的注意义务是非常有必要的。本文主要采用语义分析及比较分析的方法,针对我国现行法律规定董事注意义务的不足之处,介绍两大法系主要国家关于董事注意义务制度的相关规定,然后结合我国公司经营管理的现状,提出相关的完善方案。此笔者认为在研究董事注意义务制度时,首先,有必要明确董事注意义务的内涵以便将其与其他法律制度相区别。其次,应明确规定董事注意义务的判断标准,设置此项制度就是为了使董事更好的履行其相关的职责,只有判断标准明晰才能使整项制度从法律规定走向司法实践,也只有这样才能实现该项制度的目的。最后,美国之经营判断原则具备在我国适用的必要性及可行性,可将董事注意义务的判断标准与责任标准相区分,此种设计既有利于董事承担责任的范围,也有利于董事在市场风险不可规避的情况下积极发挥其专业技能实现公司的最大利益,即使最后未能为公司取得相关利益或受有损失时亦因其行为正当性而免除法律追诉。

全文目录

摘要  4-6
ABSTRACT  6-10
绪论  10-11
1 董事注意义务的基础理论  11-18
  1.1 董事注意义务的涵义  11-15
    1.1.1 董事的法律地位  11-12
    1.1.2 董事注意义务的内涵  12-14
    1.1.3 董事注意义务产生的根据  14
    1.1.4 董事的注意义务与忠实义务的区别  14-15
  1.2 董事注意义务的价值  15-18
    1.2.1 董事注意义务对于公司的价值  15-16
    1.2.2 董事注意义务的社会价值  16
    1.2.3 董事注意义务对公司治理结构的价值  16-17
    1.2.4 董事注意义务对公司股东的价值  17-18
2 外国董事注意义务的立法例及启示  18-25
  2.1 英美法系中董事的注意义务  18-22
    2.1.1 英国董事注意义务的规定及判断标准  18-20
    2.1.2 美国董事注意义务的规定及判断标准  20-22
  2.2 大陆法系中董事的注意义务  22-23
    2.2.1 德国董事注意义务的规定及判断标准  22-23
    2.2.2 日本董事注意义务的规定及判断标准  23
  2.3 两大法系董事注意义务立法对我国的启示  23-25
3 我国董事注意义务的立法现状及存在问题  25-30
  3.1 我国董事注意义务的现状  25-27
    3.1.1 我国立法上关于董事注意义务的规定  25-26
    3.1.2 我国董事注意义务立法的分析  26-27
  3.2 我国董事注意义务立法存在的问题  27-30
    3.2.1 现行法律规定缺失，董事注意义务无明确定义  27
    3.2.2 判断标准不明确  27-28
    3.2.3 免责事由无规定  28-29
    3.2.4 责任承担方式种类不健全  29-30
4 我国董事注意义务完善建议  30-42
  4.1 确定董事注意义务的内容规定  30-31
  4.2 确定董事注意义务的判断标准  31-34
    4.2.1 我国董事注意义务判断标准的基本观点  31-32
    4.2.2 判断董事履行注意义务的构成要件  32-34
  4.3 经营判断原则的引入  34-39
    4.3.1 引入经营判断原则的必要性  35-36
    4.3.2 引入经营判断原则的可行性  36-37
    4.3.3 适用经营判断原则的要件  37-39
  4.4 明确董事违反注意义务承担责任的方式  39-42
    4.4.1 取消担任董事的资格  39-40
    4.4.2 赔偿损失  40-42
参考文献  42-44
致谢  44-46
攻读学位期间发表论文以及参加科研情况  46-47

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