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论中国判例制度的构建与完善

作　者: 毛晓云
导　师: 毕玉谦
学　校: 中国政法大学
专　业: 法律
关键词: 判例判例制度案例指导法律渊源判例创制判例适用
分类号: D926.2
类　型: 硕士论文
年　份: 2009年
下　载: 267次
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内容摘要

判例法作为一种独具特色的法律体系,起源于英国并为英美法系国家所世代承继,它是一种以体现在判例中的法律原则作为法律渊源的法律制度。我国的法律体系在总体上属于大陆法系,不承认判例的法源地位,法院的先例判决在我国不具有法律约束力,但在实践中我们并没有对判例拒之门外,相反判例在现阶段的司法体制中越来越显示出它独特的地位,判例制度在我国的司法实践中已具雏形,并且取得了一定的效果。20世纪以来法律发展的一个重要特征是两大法系正在不断渗透、融合和接近,判例法和成文法各有利弊,需要相互补充。如何在保持我国法律传统的基础上,探索建立适合我国国情的判例制度,是法律工作者责无旁贷的责任。文章引用了较为翔实的资料,对我国历史上判例在司法实践中的作用和特点进行了归纳总结,就英美以及德法等国家和地区判例制度的运用和发展作了考察和比较,并对目前我国各级法院探索的“先例判决制度”、“判例指导制度”等案例指导制度现状及存在问题进行了分析。通过考察我国古代判例制度,可以看出我国有着“以例辅律”的法律传统,另一方面,我国司法实践中事实存在着“遵循”上级法院所作判决的判例现状。与其放任不如加以引导,将这种“潜规则”转化为建立我国判例制度的一个开始,而当今世界两大法律的吸收与融合的发展趋势也为我国建立判例制度提供了借鉴的依据。为此,笔者提出我国应该建构有中国特色的判例制度,建议从立法上赋予判例制度法律渊源地位,充分发挥判例功能。文中着重探讨了构建我国判例制度的理念转变、价值基础,明确了判例在我国法律体系中的地位和效力,并提出了一个操作性较强的具体模式,包括判例的创制主体、创制程序和具体适用的原则、条件和适用方法。

全文目录

摘要  4-7
引言  7-9
第一章我国判例制度发展的历史沿革  9-16
  第一节古代判例在司法实践中的作用  9-12
    一、判例是先秦时期主要的审判依据  9-10
    二、秦汉时期判例地位的正式确立  10
    三、隋唐时期判例适用空间减少  10-11
    四、宋元明清时期判例制度的完善及作用的不断加强  11-12
    五、判例在民国时期仍然发挥着重要作用  12
  第二节古代判例制度的特点  12-14
    一、判例具有辅助性的法律渊源地位  12-13
    二、判例的主要功能是补充和完善成文法  13
    三、判例的表现形式趋向成文法化  13-14
    四、判例的具体适用与成文法相类似  14
  第三节古代判例传统带来的启示  14-16
第二章域外国家和地区的判例制度考察  16-24
  第一节英美法系国家的判例制度  16-18
    一、英国的判例法制度  16-17
    二、美国的判例法制度  17-18
    三、英美两国判例适用的差异  18
  第二节大陆法系国家和地区的判例制度  18-22
    一、判例在大陆法系国家和地区作用的扩大  19-21
    二、大陆法系国家判例制度的特点  21-22
  第三节两大法系判例制度的比较与借鉴  22-24
    一、两大法系判例制度的比较分析  22-23
    二、基于比较的思考  23-24
第三章我国判例制度发展的现状分析  24-30
  第一节判例制度在现代中国的实践探索  24-28
    一、判例制度在地方法院的探索  24-26
    二、最高人民法院的案例指导制度  26-27
    三、案例指导制度存在的问题  27-28
  第二节案例指导制度与判例制度的比较  28-30
第四章构建和完善我国的判例制度  30-44
  第一节对有关认识误区的澄清  30-31
  第二节构建我国判例制度的价值分析  31-33
    一、构建我国判例制度的法理基础  31-33
    二、构建我国判例制度的现实基础  33
  第三节判例在我国法律体系中的地位及其效力  33-36
    一、判例应当成为我国正式的法律渊源  34
    二、判例与制定法的关系  34-35
    三、判例与司法解释的衔接  35-36
  第四节构建我国判例制度的宏观设计  36-44
    一、明确判例的创制主体  36-38
    二、完善判例的创制程序  38-40
    三、规范判例的适用  40-44
结语  44-45
参考文献  45-48

论中国判例制度的构建与完善

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