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非法经营罪堵漏条款之适用探讨

作　者: 何玉生
导　师: 张天虹；仇拉锁
学　校: 山西大学
专　业: 法律
关键词: 非法经营罪堵漏条款空白罪状行政犯超范围经营
分类号: D924.3
类　型: 硕士论文
年　份: 2010年
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内容摘要

非法经营罪是1997年《刑法》中内容变动最多,理论争议最大,司法实践适用严重不统一的罪名,直接原因是刑法第二百二十五条第四项堵漏条款和空白罪状的规定。但是,理论探讨仅停留在直接原因层面上是无法从根本上解决非法经营罪堵漏条款的理论与实践困境。所以,如何找到非法经营罪堵漏条款的问题根源并予以立法完善是一个重要而紧迫的理论与实践问题。通过分析陈某超范围经营案中能否适用非法经营罪堵漏条款的各种观点,发现案中的各种理论观点和实践适用情况较全面地反映了理论界与实务部门对非法经营罪堵漏条款的理论认识误区和实践混乱状况。非法经营罪堵漏条款具有行政犯、堵漏构成要件、空白罪状、用语“非法经营”含义不明确等四个特点。经过分析四个特点发现,非法经营罪堵漏条款出现理论与实践混乱状况的根源在于用语“非法经营”含义不明确,而不是通常认为的行政犯、堵漏条款、空白罪状等立法技术、方法运用自身是问题的根源。为考察所得结论是否成立,理论探析部分深入地对陈某案各种观点进行了罪刑法定原则、刑法谦抑性的考量,发现行政犯、堵漏条款、空白罪状等刑法规定自身并不必然与这些理论根本对立,而是在一定的条件下具有相容性。并且,通过对陈某案各种观点的理论考量,逐渐明晰了它们之间具有相容性的条件,这就是对堵漏条款中“非法经营”内涵的立法明确和对空白罪状“国家规定”范围的限缩。在立法完善建议部分,提出了较详细的明确“非法经营”内涵和限缩“国家规定”范围的建议。并且,在提出参考意见前,先就经济犯罪变动与高发等与相容性密切相关的问题给出了妥善解决的参考意见。这样,非法经营罪堵漏条款所存在的核心问题—堵漏条款中的“非法经营”含义(特别是内涵)不明确—得到了较妥当的解决。总之,论文较好的达到了研究的预期目的。同时,论文从某个角度也印证了理论与实践相结合的重要性。理论只有从实践中来到实践中去才有价值,同时,实践也只有得到理论的支持才能避免错误。当然,论文所研究的论题涉及面广,理论性很强,并与实践结合紧密,所以该文还只是一个推动对非法经营罪堵漏条款深入研究的尝试,希望有兴趣的学者作进一步研究。

全文目录

摘要  5-6
Abstract  6-12
引言  12-14
一、陈某非法经营案基本案情及处理结果  14-15
二、争议问题:如何适用堵漏条款  15-18
  (一) 争议焦点  15
  (二) 分歧观点举要  15-18
三、陈某案理论探析  18-27
  (一) 非法经营罪堵漏条款的特殊性分析  18-21
    1、本条款是行政犯(法定犯)的规定  18
    2、本条款的"其他非法经营行为"是堵漏构成要件的规定  18-19
    3、本条款"违反国家规定"是空白罪状的规定  19-20
    4、本条款法条用语"非法经营"的含义不明确  20-21
  (二) 对陈某案各观点的罪刑法定原则考量  21-23
    1、罪刑法定原则的含义和要求  21-22
    2、对陈某案各观点的罪刑法定原则具体分析  22-23
  (三) 对陈某案各观点的刑法谦抑性考量  23-25
    1、刑法谦抑性的含义和价值要求  23-24
    2、对陈某案各观点的刑法谦抑性具体分析  24-25
  (四) 对陈某案分析的结论  25-27
四、治理非法经营犯罪的刑事政策及立法建议  27-31
  (一) 解决经济犯罪变动与高发问题的对策  27-28
    1、刑事政策的定义  27
    2、应对经济犯罪变动与高发问题的刑事政策  27-28
  (二) 立法完善建议  28-31
    1、"非法经营"含义的立法限制  28-29
    2、现有司法解释的处理  29
    3、本条文的空白罪状"违反国家规定"应限定为"违反法律、行政法规"  29-31
结论  31-32
参考文献  32-33
攻读学位期间取得的研究成果  33-34
致谢  34-35
个人简况及联系方式  35-36

非法经营罪堵漏条款之适用探讨

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