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紧急避险比较研究

作　者: 马云彩
导　师: 李振江
学　校: 河南大学
专　业: 刑法学
关键词: 紧急避险避险行为法益假想避险避险过当
分类号: D924.1
类　型: 硕士论文
年　份: 2012年
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内容摘要

紧急避险，在有些国家也称之为紧急避难，是世界各国刑事立法中普遍承认的阻却犯罪成立的事由之一。紧急避险制度来源于中世纪教会法中的“紧急时无法律“这一法律格言，其含义是指在紧急状态下，可以实施法律在通常状况下所禁止的某种行为，以避免紧急情况下所带来的危险。紧急避险理论的产生和正当防卫一样具有漫长的历史，但在我国的刑法理论中，相比正当防卫制度对紧急避险理论的研究就略显单薄，正如有的学者认为，刑法理论中对紧急避险制度的研究相比正当防卫而言，在深度上、广度上都还不够。紧急避险制度是当今世界各国刑事立法上的一个普遍制度，在人们的社会生活中发挥着不可或缺的作用。法律保障公民的权益平等，但在遭遇紧急状况下，法律亦无法兼顾每个人的利益公平，在这种情况下就需要运用紧急避险制度指导人们做出正确的选择，所以就需要从伦理思想及人性基础处罚，着重剖析紧急避险制度的本质属性及其构成等方面，以此有针对性地对在紧急避险制度实际操作中的问题对症下药，以期丰富和完善这一理论。本文除引言和结语外，分为以下四个部分：第一部分：紧急避险概述。首先，这一部分在阐述了国外学者对紧急避险的理解外，我国的刑法学者对紧急避险的概念也提出不同的观点，在分析这些观点的优劣后，对紧急避险给出更全面科学的定义。其次，从伦理思想、刑法的人性基础和刑法的谦抑性三个方面论述了紧急避险的理论基础，为紧急避险制度提供强大的理论基础支撑。最后，论述了中外紧急避险历史渊源比较分析。从大陆法系到英美法系，详细论述了国外刑事立法中对紧急避险的规定，紧接着从古到今论述了我国刑法中的紧急避险，使人们对紧急避险历史渊源的认识更加明确，使人们对紧急避险制度的认识有较大的提升。第二部分：紧急避险本质之比较。首先，该部分介绍了大陆法系学者关于紧急避险本质属性提出的几种学说，主要有违法性阻却事由说、责任阻却事由说以及二分说；其次，又介绍了以英国和美国为代表的英美法系国家关于紧急避险本质属性的学说，如必要行为说和两害择一说；最后，在探讨了两大法系的学说后，结合我国的相关法条规定，阐述我国学者对其本质的一些看法，笔者认为我国的通说即认为紧急避险是损害较小利益来保护较大利益的行为，是有一定合理性的，也符合法益均衡理论。第三部分：紧急避险成立要件之比较。在比较分析国外刑法与我国刑法学界关于紧急避险成立要件不同学说的基础上，将成立紧急避险的条件分为：首先是紧急避险的客观要件，即紧急避险必须是有现实危险存在、现实危险必须是正在发生的及避险行为必须是在不得已的情况下实施的，并着重论述了客观上并不存在紧迫的危险，但行为人却误以为存在进而基于避险意思而实施的行为，如假想避险；其次，从避险认识和避险目的两个方面研究分析避险行为的主观要件；第三，着重论述和分析紧急避险的主体要件，笔者认为对在职务上和业务上的特定责任人做出限制性规定，是有一定道理的；第四，介绍了紧急避险的限度条件以及需要注意的问题。第四部分：避险过当之比较。从紧急避险的构成要件上看，以避险行为是否超过必要限度为依据分为两个方面：紧急避险和避险过当。避险过当也是紧急避险制度中的一个重要问题。首先在对国内外关于避险过当概述的比较分析中，对避险过当做出更为准确科学的定义；其次是从避险过当的主观方面和客观方面把握避险过当的构成要件；最后在前面理论的基础上对国内外刑法学界关于避险过当的定罪与处罚做出详细的论述，更为全面、准确的认定避险过当所应承担的刑事责任。

全文目录

摘要  4-6
ABSTRACT  6-11
引言  11-13
一、紧急避险概述  13-23
  （一）紧急避险的概念  13-14
  （二）紧急避险的理论基础  14-17
    1．伦理思想  14-15
    2．刑法的人性基础  15-16
    3．刑法的谦抑性  16-17
  （三）紧急避险的历史渊源  17-23
    1．外国刑法中的紧急避险  17-19
    2．我国刑法中的紧急避险  19-23
二、紧急避险本质之比较  23-35
  （一）大陆法系学者关于紧急避险本质之学说  23-29
    1．违法性阻却事由说  23-25
    2．责任阻却事由说  25-27
    3．二分说  27-29
  （二）英美法系学者关于紧急避险本质之学说  29-30
    1．必要行为说  29-30
    2．两害择一说  30
  （三）我国学者关于紧急避险本质之学说  30-35
三、紧急避险成立要件之比较  35-47
  （一）中外紧急避险成立要件之学说  35-38
    1．国外紧急避险成立要件之学说  35-37
    2．我国紧急避险成立要件之学说  37-38
  （二）紧急避险成立要件  38-47
    1．紧急避险的客观要件  38-42
    2．紧急避险的主观要件  42-43
    3．紧急避险的主体要件  43-44
    4．紧急避险的限度要件  44-47
四、避险过当之比较  47-53
  （一）避险过当的含义  47-48
  （二）避险过当的构成要件  48-50
    1．避险过当的主观要件  48-49
    2．避险过当的客观要件  49-50
  （三）避险过当的定罪与处罚  50-53
    1．避险过当的定罪  50-51
    2．避险过当的处罚  51-53
结语  53-55
参考文献  55-57
致谢  57-58

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