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建设工程施工合同效力探析

作　者: 于卫伟
导　师: 金玄武
学　校: 山东大学
专　业: 法律
关键词: 建设工程施工合同合同效力无效黑白合同垫资
分类号: D923.6
类　型: 硕士论文
年　份: 2012年
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内容摘要

建设工程施工合同效力问题是建设工程施工合同理论研究中的核心问题之一，因为效力直接决定了合同的法律约束力，同时也直接影响着法律后果，而法律后果又直接关联着合同当事人的切身利益。随着城市化进程的加速推进，各种类型的工程项目建设“你方唱罢我登场”，由此产生的纠纷也层出不穷，尤以建设工程施工合同纠纷为多，双方当事人针对合同效力问题的“交锋”日渐增多。木文主要采取实证分析方法，从五个方面对建设工程施工合同的效力进行了分析：第一，从法理土对合同效力问题进行分析，同时比较了合同成立、合同生效与合同未生效、合同有效与合同无效几组概念和主要法律特征，为分析建设工程施工合同的效力提供理论依据。第二，分析了建设工程施工合同的法律特征，以及建设工程施工合同作为承揽合同之一的特殊性，由此从主体要件、意思表示要件、内容要件和形式要件四个方面得出建设工程施工合同的生效要件。第三，结合建设工程施工合同的生效要件，结合审判实践和最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题自勺解释》，对常见的五种建设工程施工合同无效情形进行了较详细分析，特别是对实践中常见的“黑白合同”“垫资施工合同”作了研究。第四，结合建设工程施工合同自身的特点及《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的相关规定，在审判实践的基础上，提出建设工程施工合同被确认无效后的处理原则及处理方式。第五，根据以上分析，对于建设工程施工合同从效力角度提出相应风险防范对策。以此提示发包人及承包人，在签订该类合同时，应重点审查合同主体资格、慎重对待挂靠情形、依法进行招投标、加强管理依法进行分包。

全文目录

中文摘要  7-8
ABSTRACT  8-9
引言  9-10
一、合同效力法理分析  10-14
  (一) 合同成立  10-12
  (二) 合同生效与未生效  12
  (三) 合同有效与无效  12-14
二、建设工程施工合同法律特征及生效要件  14-19
  (一) 建设工程施工合同法律特征  14-16
  (二) 建设工程施工合同生效要件  16-19
三、建设工程施工合同效力分析  19-25
  (一) 承包人未取得建筑施工企业资质或超越资质等级  20-21
  (二) 无资质的实际施工人借用有资质的建设施工企业名义  21-23
  (三) 建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效  23-24
  (四) 承包人非法转包工程  24-25
  (五) 承包人违法分包工程  25
四、两种特殊形态建设工程施工合同效力分析  25-31
  (一) “黑白合同”的效力分析  25-29
  (二) 垫资施工合同的效力分析  29-31
五、实践中建设工程施工合同效力纠纷案件的处理方式  31-33
  (一) 折价补偿  31-32
  (二) 赔偿损失  32
  (三) 收缴非法所得  32-33
  (四) 拆除建设工程  33
六、因合同效力引发的建设工程施工合同纠纷的防范建议  33-37
  (一) 建设工程施工合同主体资格审查  33-34
  (二) 慎重对待挂靠  34-35
  (三) 依法进行招标投标  35
  (四) 依法进行分包,抵制工程转包  35
  (五) 加强强履约过程中的合同管理,重视工程质量  35-37
参考文献  37-40
致谢  40-41
学位论文评阅及答辩情况表  41

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