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禁止证券欺诈法律问题研究

作　者: 邢颖
导　师: 徐杰
学　校: 中国政法大学
专　业: 经济法学
关键词: 证券欺诈行为法律问题研究内幕交易虚假陈述操纵市场欺诈客户内幕信息立法状况民事欺诈编造并传播虚假信息
分类号: D922.28
类　型: 博士论文
年　份: 2001年
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内容摘要

证券欺诈背离了“三公原则”和诚实信用原则，严重损害了投资者的利益，动摇了投资者对证券市场的信心，因此，打击这种违法行为成为各国证券法的目标之一。本文在阐述了如何界定几种主要的证券欺诈行为的基础上，立足于两个角度研究了禁止证券欺诈的法律制度。一个角度就是加强对发行公司信息披露、证券公司、证券中介机构及证券服务机构等证券市场参与者的监管，以“有形之手”干预证券市场，以保障证券发行与交易秩序。另一个角度就是完善证券欺诈民事责任制度，便于投资者通过诉讼途径救济自己受到损害的权益，并以此对欺诈者形成威慑。前者体现了证券市场监管者对证券市场的协调关系，后者则体现了作为平等的市场主体的欺诈者与被欺诈者之间的权利义务关系。论文共分八章，约23万字。第一章是对禁止证券欺诈法律制度的概述。本章首先对证券欺诈的基本法律问题作了探讨。在阐释了证券欺诈的概念和特征后，本文认为因为证券欺诈是发生在证券的发行与交易过程中的欺诈行为，而证券的发行与交易具有不同于一般商品交易的特点，证券法以社会本位为其基本理念，证券欺诈的许多基本法律认识已经超越了民事欺诈的范畴，具有不同于民事欺诈的特点，所以本文重点对证券欺诈和民事欺诈的区别作了比较。在探讨划分证券欺诈类型意义的基础上，指出了对证券欺诈行为的几种划分方法，并指出了实践中经常使用的一种划分方法，即将证券欺诈行为划分为内幕交易、虚假陈述、操纵市场和欺诈客户这四种类型。第二章介绍了美、英、日及台湾地区禁止证券欺诈的立法状况。在全面介绍我国这方面立法的同时，对比其它国家和地区的立法状况，作者重点对我国的立法状况进行了评析，认为我国的证券法充分贯彻了保护投资者的原则，但对证券欺诈的概念缺乏一般性的抽象规定，在法律责任的规定上重行政责任而轻民事责任，对刑事责任则没有作规定。第三章研究了内幕交易这种证券欺诈行为。本文首先对内幕交易的概念和特征进行了探讨，在分析了多个学者对内幕交易的概念后，作者认为内幕交易应当是内幕人利用其知悉的内幕信息买进或卖出所持有的该公司的证券，或者泄漏内幕信息或建议他人买卖该证券的行为。本文介绍了美国、英国、日本、德国、欧共体、台湾地区对内幕交易的立法状况，并着重归纳了我国大陆对内幕交易的立法情况。研究内幕交易的构成要件是本章的重点，就内幕交易的主体，本文在介绍了美国法、英国法、日本法、台湾地区法对知情人的界定后，就我国大陆对知情人的界定进行了评析，并阐述了实践中界定知情人时应注意的问题。利用内幕信息是内幕交易的另一构成要件，本文就内幕消息的衡量标准和内幕信息的范围进行了探讨。内幕交易的行为样态有三，分别是利用内幕信息进行证券交易、泄漏内幕信息给他人和建议他人买卖该证券。内幕交易的归责原则是内幕交易中的另一主要问题，本文分别就“放弃或公开”理论、受托义务理论、窃取理论、信息理论、临时内部人理论作了阐述。短线利益归入是和内幕交易相关的一个重要问题，本文就短线利益归入在反内幕交易上的意义、短线利益归入行使的对象、短线利益归入行使的法定期间、短线交易行为的构成和短线利益归入权的行使作了研究。最后，作者对我国发生的内幕交易现象进行了实证分析。第四章是对操纵市场这一欺诈行为的研究。本文首先明确了操纵市场的概念和特点，并研究了操纵市场与虚假陈述、合法的投机行为、安定操作、公司股票回购、公司收购这些相关概念的不同。分别从操纵市场的行为主体、操纵市场的客观要件、操纵市场的主观要件几个方面探讨了操纵市场行为的构成要件。对操纵市场的主要类型如洗售、相对委托、连续交易操纵、散布谣言及编造并传播虚假信息、联合操纵和以其他方法操纵证券交易价格等行为的含义及界定进行了重点阐述。最后，作者对我国发生的操纵市场现象进行了实证分析。第五章是对虚假陈述这一欺诈行为的研究。本文首先阐述了虚假陈述的概念，接着探讨了虚假陈述行为的法律性质，认为发行人对投资者的虚假陈述同时成立违约行为和侵权行为，发行人的董事等高级职员对投资者虚假陈述属侵权行为，承销商对投资者虚假陈述属侵权行为，专家对投资者虚假陈述属侵权行为。本章重点论述了不实陈述、遗漏性陈述和误导性陈述三种主要的虚假陈述类型的含义及其认定依据，并对沉默、错误的前景预测、信息更新这些与虚假陈述相类似的概念进行了探讨。本文还对虚假陈述的主体、虚假陈述的两个判断标准、虚假陈述的主观要件进行了分析。最后对我国发生的虚假陈述现象进行了实证分析。第六章是对欺诈客户这一欺诈行为的研究。在明确欺诈客户概念的基础上，本文从证券公司与客户之间的法律关系、证券公司从业人员与客户之间的法律关系出发，探讨了欺诈客户行为违法性的法理依据，重点研究了违背客户的委托为其买卖证券、不在规定时间内向客户提供交易的书面确认文

全文目录

内容摘要（中文）  2-5
内容摘要（英文）  5-13
前言  13-15
第一章禁止证券欺诈法律问题概述  15-28
  第一节证券欺诈的基本法律问题  15-28
    一、证券欺诈的概念  15-18
    二、证券欺诈的特征  18-20
    三、证券欺诈与传统民事欺诈的区别  20-25
    四、证券欺诈的类型  25-28
第二章各国（地区）禁止证券欺诈立法状况及对我国立法的评析  28-44
  第一节美国的禁止证券欺诈立法状况  28-33
  第二节英国的禁止证券欺诈立法状况  33-35
  第三节日本的禁止证券欺诈立法状况  35-36
  第四节我国台湾地区禁止证券欺诈的立法状况  36-39
  第五节我国大陆禁止证券欺诈的立法状况及评析  39-44
    一、我国大陆禁止证券欺诈的立法状况  39-42
    二、对我国禁止证券欺诈立法的评析  42-44
第三章内幕交易  44-73
  第一节内幕交易的概念及特征  44-47
    一、内幕交易的概念  44-45
    二、内幕交易的特征  45-47
  第二节各国内幕交易的立法状况  47-52
    一、美国  48
    二、英国  48-49
    三、日本  49-50
    四、德国  50
    五、欧共体  50
    六、台湾地区  50-51
    七、我国大陆  51-52
  第三节内幕交易的主体  52-58
    一、美国法对知情人的界定  52-53
    二、英国法对知情人的界定  53-54
    三、日本法对知情人的界定  54
    四、台湾地区对知情人的界定  54-55
    五、我国大陆对知情人的界定  55-56
    六、对我国大陆法律规定的评析  56-58
    七、实践中界定知情人时应注意的问题  58
  第四节内幕信息  58-61
    一、内幕消息的衡量标准  58-61
    二、内幕消息的范围  61
  第五节内幕交易行为样态  61-62
    一、利用内幕信息进行证券交易  61-62
    二、泄漏内幕信息给他人  62
    三、建议他人买卖该证券  62
  第六节内幕交易的归责原则  62-66
    一、 “放弃或公开”理论  62-64
    二、受托义务理论  64
    三、窃取理论  64-65
    四、信息理论  65-66
    五、临时内部人理论  66
  第七节短线利益归入  66-71
    一、短线利益归入在反内幕交易上的意义  66-67
    二、短线利益归入行使的对象  67-69
    三、法定期间  69
    四、短线交易行为的构成  69-70
    五、短线利益归入权的行使  70-71
  第八节我国内幕交易现象的实证分析  71-73
第四章操纵市场  73-101
  第一节操纵市场的含义  73-76
    一、操纵市场的概念  73-75
    二、操纵市场的特点  75-76
  第二节操纵市场与相关概念的比较  76-79
    一、操纵市场与虚假陈述  76
    二、操纵市场与合法的投机行为  76
    三、操纵市场与安定操作  76-78
    四、操纵市场与公司股票回购  78
    五、操纵市场与公司收购  78-79
  第三节操纵市场的构成要件  79-89
    一、操纵市场的行为主体  79-80
    二、操纵市场的客观要件  80-84
    三、操纵市场的主观要件  84-89
  第四节操纵市场的主要类型  89-99
    一、洗售  89-91
    二、相对委托  91-93
    三、连续交易操纵  93-95
    四、散布谣言、编造并传播虚假信息  95-98
    五、联合操纵  98
    六、以其他方法操纵证券交易价格  98-99
  第五节我国操纵市场现象实证分析  99-101
第五章虚假陈述  101-133
  第一节虚假陈述的概念  101-102
  第二节虚假陈述行为的法律性质  102-109
    一、虚假陈述行为法律性质概述  102-104
    二、发行人对投资者的违约行为与侵权行为  104
    三、发行人的董事等高级职员对投资者的侵权行为  104-105
    四、承销商对投资者的侵权行为  105-107
    五、专家对投资者的侵权行为  107-109
  第三节虚假陈述的分类及其认定  109-114
    一、虚假陈述分类概述  109
    二、不实陈述  109-110
    三、遗漏性陈述  110-113
    四、误导性陈述  113-114
  第四节虚假陈述与相关概念的关系  114-119
    一、沉默与虚假陈述  114-116
    二、错误的前景预测与虚假陈述  116-118
    三、信息更新与虚假陈述  118-119
  第五节虚假陈述的主体  119-123
    一、虚假陈述主体概要  119-120
    二、虚假陈述主体的范围  120-123
  第六节虚假陈述的两个判断标准  123-126
    一、虚假陈述的内容具有重大性  123-125
    二、虚假陈述的内容缺乏公正性  125-126
  第七节虚假陈述的主观要件  126-129
    一、以过错责任为归责原则  126-128
    二、虚假陈述主观要件的具体形态  128-129
  第八节我国虚假陈述现象实证分析  129-133
第六章欺诈客户  133-145
  第一节欺诈客户的概念  133
  第二节欺诈客户行为违法性的法理依据  133-137
    一、证券公司与客户之间的法律关系  133-136
    二、证券公司从业人员与客户之间的法律关系  136-137
  第三节欺诈客户的类型  137-140
    一、违背客户的委托为其买卖证券  137-138
    二、不在规定时间内向客户提供交易的书面确认文件  138
    三、挪用客户所委托买卖的证券或者客户帐户上的资金  138-139
    四、私自买卖客户帐户上的证券，或者假借客户的名义买卖证券  139
    五、为牟取佣金收入，诱使客户进行不必要的证券买卖  139-140
  第四节欺诈客户的主观要件  140
  第五节我国欺诈客户现象的实证分析  140-145
第七章禁止证券欺诈的重拳：监管  145-164
  第一节禁止证券欺诈监管概述  145-148
    一、加强对证券欺诈的监管是经济法的应有之义  145-147
    二、禁止证券欺诈监管的宗旨  147
    三、禁止证券欺诈监管的基本原则  147-148
  第二节国外禁止证券欺诈监管法律制度概览  148-153
    一、两种监管哲学  149
    二、禁止证券欺诈监管体制  149-153
  第三节禁止证券欺诈监管的内容  153-161
    一、对信息披露的监管  153-157
    二、对证券公司的监管  157-160
    三、对证券交易服务机构的监管  160-161
  第四节我国禁止证券欺诈监管制度存在的问题及其完善  161-164
    一、完善证券监管体制  161-162
    二、全面贯彻实质管理原则  162-163
    三、加强监管机构在禁止证券欺诈中对投资者民事救济的参与  163-164
第八章禁止证券欺诈的坚强后盾：民事责任  164-199
  第一节证券欺诈民事责任概述  164-173
    一、证券欺诈民事责任性质的多样性及救济基础的现实选择  164-168
    二、国外证券欺诈民事责任制度概览  168-172
    三、证券欺诈民事责任与其他法律责任之比较  172-173
  第二节证券欺诈受害人的救济方式  173-178
    一、解除证券买卖合同  173-174
    二、诉请法院宣告证券买卖无效  174-175
    三、向欺诈者主张损害赔偿  175
    四、对上述救济方式的分析  175-178
  第三节原告与被告  178-179
    一、原告  178-179
    二、被告  179
  第四节证券欺诈民事责任中的因果关系  179-188
    一、证券欺诈民事责任因果关系概述  179-180
    二、交易的因果关系的认定：推定信赖  180-184
    三、损失的因果关系  184-186
    四、因果关系与市场欺诈理论  186-187
    五、对我国的立法构想  187-188
  第五节损害赔偿的范围与计算  188-193
    一、外国法中就证券欺诈损害赔偿范围的确定与计算  188-192
    二、对我国相关法律的评析  192
    三、实践中应当注意的问题  192-193
  第六节证券欺诈民事责任的免责抗辩  193-196
    一、国外的立法例及理论  193-196
    二、免责抗辩在我国的情况  196
  第七节证券欺诈民事诉讼时效  196-199
    一、证券欺诈民事诉讼时效概述  196-197
    二、国外证券欺诈民事诉讼时效概览  197-198
    三、我国证券欺诈民事诉讼时效制度  198-199
结论  199-200
主要参考文献  200-206

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