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论公益信托的遗嘱设立路径

作　者: 郑建军
导　师: 杨忠孝
学　校: 华东政法大学
专　业: 经济法学
关键词: 公益信托遗嘱设立公证
分类号: D922.282
类　型: 硕士论文
年　份: 2010年
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内容摘要

近年来,我国对于公益事业的需求日益增长,而基金会等传统公益机构的应对能力已捉襟见肘。几次自然灾害后的举国公益捐助行为,亦显示出了部分基金会从资金运作到法制监管等方面存在的一系列问题,这在一定程度上制约了公益事业的进一步发展。与此同时,与公益捐助相比肩的公益信托却有了不少成功的案例。在公证实务中,越来越多的当事人希望以遗嘱的方式设立公益信托,并对该遗嘱进行公证。由于公益遗嘱信托具有公益性的特征,所以它区别于一般的遗嘱,需要公证机构对该类遗嘱提供高标准的制度保障。加之,其本质上又是一项信托业务,故区别于传统的遗嘱公证业务,需要公证机构与信托公司、慈善机构、政府部门等密切合作。公益遗嘱信托要在我国得到推广,必须做到两点：首先,要适应我国的国情,与我国慈善事业的现状相衔接；其次,要建立一整套从洽谈、订立公益遗嘱信托到执行遗嘱信托、运作信托直至分配信托利益等科学完善的制度流程。在整个过程中,公证机构可凭借其天然具有的公信力和非营利性特征提供业务平台,同时与国内具有较大影响力的慈善机构、基金会、信托公司合作,拓宽公益遗嘱信托公证的通道。在当事人以公益为目的设立遗嘱信托时,公证机构不仅可以为其提供便捷、可靠、全方位的公证法律服务,还可以担任该类遗嘱的执行人、公益信托的监察人以及提供登记、查询的公示平台。本文除导言、结语外共分为四章。分别论述公证机构在公益遗嘱信托的设立参与、执行参与、监察参与以及登记参与等过程中,如何兼顾包括公证制度、公益信托制度及遗嘱制度在内的三个法律制度,如何协调公益信托的公益性与信托财产的保值、增值性,如何作为公益信托的内部监察人来辅助政府的外部管理,以及如何利用公证机构特有的登记平台来推动、引导公益信托的蓬勃发展等等问题。在第一章公证机构介入公益遗嘱信托的设立参与中,笔者先分析了公益遗嘱信托行为的性质及其与普通遗嘱、私益遗嘱信托的比较特征,设立的公益目的以及信托财产的内容及交付。后以专节方式论述了公证设立与律师代书设立公益遗嘱信托的不同,阐明了公证设立参与的独有性。在第二章公证机构介入公益遗嘱信托的执行参与中,笔者首先分析了公证机构担任遗嘱执行人的六项权利和三项义务,接着,分析了作为遗嘱执行人的公证机构的法律地位,究其实质还是被继承人的代理人。最后,重点论述了公证机构作为遗嘱执行人的模式,分析了公证机构同时担任设立参与、执行参与两个角色的法律可行性及自身的风险评估。建议参照《公司法》、《破产法》有关破产管理人制度一样,由公益事业管理机构事先制定候选遗嘱执行人名单,真正建立遗嘱执行人制度。笔者在第三章论述公证机构担任公益遗嘱信托的信托监察人时,从合理性,权利、义务角度进行了分析。尤其是从五个方面比较了公证机构担任的信托监察人与行政机构担任的公益事业管理机构之间的不同,强调两者互相补充,各有不同的监管职责。并且,笔者提出根据实际国情,公益事业管理机构以民政行政主管部门为单一管理主体为佳的模式。在第四章公证机构介入公益遗嘱信托的登记参与中,笔者分析了信托登记的现状以及公证机构登记、查询平台的建设情况,创造性地提出,公证机构可以为公益遗嘱信托提供登记、查询等公示服务,以彰显信托财产的独立性。在中国现阶段国情下,通过公证机构的全程参与,公益遗嘱信托可以比较好的解决信托与遗嘱文本的融合问题,遗嘱的保密性和公益信托公示性的衔接问题,比较容易获得相关公益行政主管部门的认可。同时,在公益遗嘱信托生效并开始运作时,不论是存续时间上还是执行力、公信力方面,公证机构保有巨大优势。必须承认的是,不论是遗嘱制度还是公益信托制度的建设,国内现阶段都属初期,法律层面上的规定十分粗浅,与现实需求差距很大。其中,遗嘱执行人制度,公益信托财产转移、登记制度,公益信托的免税制度以及公益事业管理机构的管理制度等等都是空白,令人遗憾。本文以公证机构全程参与的视角来梳理公益遗嘱信托,希望通过理论梳理及公证实务探索,促进相关制度的尽快建立。

全文目录

摘要  3-6
Abstract  6-10
导言  10-13
  一、问题的提出  10-11
  二、文献综述、研究方法以及研究思路  11-12
  三、相关概念的释义  12-13
第一章公益遗嘱信托的设立参与  13-27
  第一节公益遗嘱信托之设立  13-21
    一、公益遗嘱信托之行为性质、特征  13-17
    二、公益遗嘱信托之设立目的  17-18
    三、公益遗嘱信托之信托财产  18-21
  第二节公益遗嘱信托之设立方式比较  21-27
    一、法条授权之比较  21-22
    二、设立过程之比较  22-23
    三、法律效力之比较  23-25
    四、与公益信托的规范融合性之比较  25-27
第二章公益遗嘱信托的执行参与  27-35
  第一节公证机构作为公益遗嘱信托之遗嘱执行人的效力  27-31
    一、公证机构作为遗嘱执行人可以行使的主要权利  28-30
    二、公证机构作为遗嘱执行人应当履行的主要义务  30-31
  第二节公证机构在公益遗嘱信托执行中的法律地位  31-32
  第三节公证机构作为公益遗嘱信托之遗嘱执行人的模式  32-35
    一、公证机构作为遗嘱执行人与公益信托的融合  32-33
    二、公证机构的角色选择与风险评估  33-34
    三、公益遗嘱信托所涉遗嘱执行人的特殊产生方式  34-35
第三章公益遗嘱信托的监察参与  35-47
  第一节公证机构担任公益信托监察人的合理性  35-40
    一、从公益信托监察人的选任等机制看公证机构担任监察人的合法、合理性  35-37
    二、公证机构担任公益信托监察人的法律地位  37-39
    三、公证机构担任公益信托监察人的角色融合  39-40
  第二节公证机构作为公益遗嘱信托之信托监察人的效力  40-43
    一、公证机构作为公益遗嘱信托之信托监察人的其它权利  40-42
    二、公证机构作为公益遗嘱信托之信托监察人的其它义务  42-43
  第三节公证机构作为公益遗嘱信托之信托监察人的特殊性  43-47
    一、权利来源不同  43
    二、监管主体不同  43-45
    三、监管的对象和范围不同  45
    四、监管方式不同  45
    五、承担的责任不同  45-47
第四章公益遗嘱信托的登记参与  47-54
  第一节信托登记的现状  47-52
    一、其它国家(地区)信托登记概况  48
    二、信托登记效力  48-49
    三、信托登记的法律效果  49-51
    四、信托登记部门  51-52
  第二节公证机构登记、查询平台的建设  52-53
  第三节公证机构公益遗嘱信托的登记管理  53-54
结语  54-55
附件一:公证机构作为遗嘱执行人的协议书版本  55-56
附件二:公益遗嘱信托公证实务流程  56-57
参考文献  57-60
后记  60-61
在读期间发表的学术论文与研究成果  61-62

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