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论保证合同与主合同的关系

作　者: 杜庆波
导　师: 付荣
学　校: 上海交通大学
专　业: 民商法学
关键词: 保证从属性保证合同主合同
分类号: D923
类　型: 硕士论文
年　份: 2007年
下　载: 193次
引　用: 2次
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内容摘要

对保证合同与主合同关系的把握,实质在于对从属性理论的把握。传统理论把从属性视为保证合同的本质属性。但随着独立保证的兴起,该理论遭遇到了巨大的挑战,并由此而引起从属性保证抑或独立性保证在理论、立法与适用上的混乱。审视保证制度的发展脉络可以发现,被视为从属性理论根源的罗马法,对从属性的态度并非如一;而在近代,各国大量出现了对从属性突破的立法;到了现代,面对国际贸易的迅速发展,从属性被彻底地突破了。由此,从属性并非保证合同的本质属性,它只是为保护保证人利益而作的一种法律拟制。从理论层面看,主合同无效并不能导致保证合同也无效,坚持保证效力上的从属性会带来一系列的理论问题。保证实为一种附生效条件的法律行为,这是支撑保证存在并发挥作用的决定性因素。承认从属性并非保证的本质属性,并不意味着要完全抛弃从属性。在尊重当事人意思自治的前提下,一般而言,对于民事保证、无偿保证,法律应当赋予其从属性;而对于商事保证、有偿保证,法律应当赋予其独立性。在此基础上,主合同变更与保证合同、主合同解除与保证合同这两个困惑理论界已久的问题也迎刃而解。

全文目录

摘要  4-5
ABSTRACT  5-6
目录  6-7
前言  7-9
1 保证合同从属性理论与独立保证的兴起  9-19
  1.1 关于从属性的传统理论  9-11
  1.2 从属性的挑战——独立保证的兴起  11-15
  1.3 从属性、独立性——理论、立法与适用的困惑  15-19
2 保证从属性理论的再认识  19-35
  2.1 从属性的发展脉络分析  19-25
  2.2 从属性的理论分析  25-34
  2.3 从属性的归宿  34-35
3 两个特别情况的处理  35-48
  3.1 主合同变更与保证合同  35-40
  3.2 主合同解除与保证合同  40-48
结语  48-49
参考文献  49-54
致谢  54-55
攻读学位期间发表的学术论文  55

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