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论赃物占有人的正当防卫权

作　者: 陈克飞
导　师: 曲新久
学　校: 中国政法大学
专　业: 刑法学
关键词: 占有正当防卫防卫意思可能防卫的法益
分类号: D924.1
类　型: 硕士论文
年　份: 2009年
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内容摘要

现下,刑法学界的通说将“赃物占有人以防卫手段保护赃物的行为”归类于不具备正当防卫意图的几种情况之一,原因是这种防卫行为所保护的利益属于非法利益,行为人不具备正当的防卫意思,因而不符合正当防卫的主观条件。但是,这一结论有两个问题值得商榷:其一,赃物占有人实施防卫行为时所保护的到底是何种利益?这种利益为什么被认为是非法利益?其二,正当防卫到底是否需要防卫意思?如果答案是肯定的,防卫意思的内容应当如何界定和判断?对于这两个问题,理性的回答应当是:其一,赃物占有人面对第三人不法侵害而实施的防卫行为所保护的利益,系占有之利益,在民法上是应当受保护的利益,当民事手段不足以保护该利益时,作为法律体系保障法的刑法应当对之予以保护;相应的,当面对不法侵害时,赃物占有人所实施的防卫行为在民法上是被允许的,在刑法上也应当被认为是正当的,不能被认定为犯罪。其二,防卫意思作为正当防卫的主观要件是必要的,即使这种主观性正当化因素的存在只是为了其自身的理论意义。但对于其内容则不能作严格的限制。正当防卫权在受到秩序价值的理性约束后,已经成为一种只有在紧急状态下才能实施的权利,而且这一权利植根于人的本能,在这样的前提之下,对其实施提出冷静判断行为的目的过于苛刻,我们应该杜绝“在防卫行为的客观评价上掺入伦理评价,从而落入主观刑法的窠臼。”上述回答的直接意义在于能够客观、公正地回答这一现实问题:赃物占有人面对第三人不法侵害时为保护对赃物的占有利益是否具有正当防卫权?回答当然是肯定的,也即,当该第三人对赃物占有人的占有不具有合理的相对抗的理由,则赃物占有人享有对该第三人的正当防卫权。相对于上述个别问题的回答,更值得反思的是“刑法学者面对司法实践的过于浓烈的道德是非感”。刑法规范的目的本身就在于设立一个区别或者中立于社会道德观念的单独判断体系与标准,而目前我国刑法学界对正当防卫却有着不适当的道德感和崇高性要求,这在一定程度上是需要尽力克制的。

全文目录

摘要  4-8
绪论  8-11
第一章赃物占有人之防卫行为刑事违法性的初步否定  11-18
  第一节民事违法性的否定  11-13
    一、赃物占有利益的民法属性  11-13
    二、防卫行为具备民事法的正当性  13
  第二节违法性判断的民刑过渡  13-17
    一、刑法的从属性与独立性之争  14-15
    二、违法一元论与违法多元论之争  15-17
  第三节刑事违法性的否定  17-18
第二章刑法规范评价的前提——正当防卫的理论铺垫与结构展开  18-31
  第一节正当防卫权的权利属性  18-22
    一、正当防卫权的进化史  18-21
    二、正当防卫的“权利”与“职责”之辩  21-22
  第二节正当防卫的价值体现与“正当”的内涵  22-27
    一、“正义”与“秩序”的价值体现  22-24
    二、价值冲突视野下“正当”的内涵  24-26
    三、我国关于正当防卫正当化根据分析进路上的差异及说明  26-27
  第三节正当防卫构成要件的展开  27-31
    一、正当防卫要件结构的比较  27-29
    二、我国刑法中正当防卫的要件结构  29-31
第三章刑法规范评价的结论——成立正当防卫  31-40
  第一节防卫意思及其内容的确定  31-36
    一、防卫意思的必要性之争  31-33
    二、防卫意思内容的确定  33-35
    三、赃物占有人的防卫意图  35-36
  第二节可能防卫的法益  36-40
    一、应对刑法20 条中的“权利”作扩张解释  36-37
    二、财产犯罪的法益之争  37-38
    三、赃物占有人所保护的法益  38-40
结论  40-42
参考书目  42-44

论赃物占有人的正当防卫权

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