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我国交易习惯司法适用问题研究
作 者: 谭小松
导 师: 陈锦红
学 校: 湖南大学
专 业: 法律
关键词: 交易习惯 司法适用 举证责任 冲突规则
分类号: D923.6
类 型: 硕士论文
年 份: 2010年
下 载: 126次
引 用: 2次
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内容摘要
交易习惯作为法律渊源之一,具有相对稳定性、灵活性、可反复适用性、时代性、多样性等特征。司法实践中,其发挥着解释法律和合同、优先于法律条文而成为裁判依据、补充法律漏洞和合同漏洞的作用,并因时代的发展需要呈现出经权力机关认可成为具有法律效力的习惯法或作为一种具有约束力的习惯行为继续存在或不适应时代而被历史逐渐淘汰的发展态势。在司法实践之中,交易习惯的适用现状也遭遇以下两种困境:一是无法适用或很少适用;二是适用过程中法律工作者意见不一或法院之间判决不一。究其原因,有交易习惯自身所存在的缺陷,还有立法的缺陷和法律工作者对交易习惯司法适用所持怀疑态度。立法的缺陷包括:没有界定交易习惯的构成要件、交易习惯的性质,没有规定交易习惯的举证责任分配和交易习惯的冲突适用规则。法律工作者对交易习惯司法适用所持的怀疑主要在于:一是认为交易习惯是一种变相的地方保护主义;二是认为交易习惯会使法官自由裁量权扩大,成为法官造法甚至是导致司法腐败的重要诱因。而学术界对交易习惯也是争论不休,意见不一。由此,导致法律工作者在交易习惯的司法适用中既缺乏法律依据,也缺乏理论指导。鉴于此,有必要从立法和司法两个方面对交易习惯的司法适用制度进行促进、完善。立法方面主要是界定交易习惯的构成要件、性质,完善其举证责任分配,确立其冲突规则,并通过调查、汇编的方式确定符合标准的交易习惯入法;司法方面主要在于交易习惯的诉讼方面,通过对审前预备阶段、审中适用阶段、审后监督阶段的措施来完善。
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全文目录
摘要 5-6 Abstract 6-9 第1章 绪论 9-13 1.1 选题背景与意义 9-10 1.2 文献综述 10-12 1.3 研究方法与研究内容 12-13 第2章 交易习惯司法适用的基本理论和有关规定考察 13-25 2.1 交易习惯司法适用的基本理论 13-22 2.1.1 交易习惯的含义确认 13-14 2.1.2 交易习惯的分类 14-15 2.1.3 交易习惯的特征 15-18 2.1.4 交易习惯司法适用的作用 18-21 2.1.5 交易习惯司法适用的发展态势 21-22 2.2 交易习惯司法适用的有关规定考察 22-25 2.2.1 我国对交易习惯司法适用的规定 23 2.2.2 对域外法律规范中交易习惯司法适用规定的考察 23-25 第3章 交易习惯司法适用的困难及原因 25-35 3.1 交易习惯司法适用的困难 25-27 3.1.1 无法适用或很少适用 25-26 3.1.2 适用中法律工作者意见不一或法院判决不一 26-27 3.2 交易习惯司法适用困难的原因 27-35 3.2.1 交易习惯自身的缺陷 28 3.2.2 立法的缺陷及学术界的争论不一 28-32 3.2.3 法律工作者对交易习惯司法适用持怀疑态度 32-35 第4章 交易习惯司法适用的促进 35-45 4.1 立法方面的促进 35-42 4.1.1 规定交易习惯司法适用的构成要件 35-38 4.1.2 界定交易习惯的性质 38 4.1.3 完善交易习惯的举证责任分配 38-40 4.1.4 确定交易习惯的冲突规则 40 4.1.5 通过调查及汇编交易习惯确定符合标准的交易习惯入法 40-42 4.2 司法方面的促进 42-45 4.2.1 审前预备阶段的促进 42-43 4.2.2 审中适用阶段的促进 43 4.2.3 审后监督阶段的促进 43-45 结论 45-47 参考文献 47-49 附录B 有关交易习惯的问卷调查 49-50 致谢 50
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中图分类: > 政治、法律 > 法律 > 中国法律 > 民法 > 合同法
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