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从外商代表处用工看劳务派遣背后的制度冲突

作 者: 董悠悠
导 师: 董保华
学 校: 华东政法大学
专 业: 法律
关键词: 外商代表处用工 劳务派遣 三性
分类号: D922.5
类 型: 硕士论文
年 份: 2013年
下 载: 4次
引 用: 0次
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内容摘要


2012至2013年间,国家相继出台《劳动合同法修正案》、《关于审理劳动争议件适用法律若干问题的解释(四)》(以下简称《司法解释四》)以及《劳务派遣若干规定(征求意见稿)》(以下简称《若干规定》)等多个劳动相关立法,意在进一步整治劳动力市场,尤其是劳务派遣。巧合的是,三部法案都直接或者间接涉及外商代表处用工,并在“究竟是否应当赋予外商代表处直接用工权?”,“外商代表处的劳务派遣是否应当纳入三性规范中去?”等问题的决断上反复纠结,其中映射出劳务派遣问题之复杂、立法者的意图与劳动力市场之间的角力。本文从“外商代表处用工”这一问题作为切入点,通过对于“是否赋予外商代表处直接用工权”的可行性分析,探究了最高院在立法时的思维转变。同时,从国内、国外两个视角,结合历史和现状两个维度,多方位对比后反思我国现有劳务派遣相关规定的思维盲区。最终得出结论,我国的劳务派遣的形成原因、应用现状均与国外的劳务派遣模式存在较大差异,简单套用国外劳务派遣的“三性”理念,意在管控目前失控的劳务派遣市场只能适得其反。只有意识到劳务派遣背后的制度冲突,理顺从计划经济向市场经济转轨的一系列关系和矛盾,放松对劳务派遣目前的行政管制,劳动力市场才会自行调节消化各种不适,最终走向理性和健康。本文除导言及结语外,共分五章,概括如下:第一章通过分析在《司法解释四》正式出台前后,最高院对于是否赋予外商代表处直接用工权问题上的反复,透过现象探究出了最高院从观念逻辑回归现实逻辑的思维转变。第二章分别通过国内、国外两个视角,回顾我国劳务派遣的起源,探索劳务派遣在国外的产生与特征。通过两个视角的对比,反思了我国目前对于劳务派遣管理的思维盲区。第三章聚焦目前被社会诟病最多的国有企业劳务派遣,深入研究其内部形成原因,外部的行政管制,以及劳务派遣背后的制度冲突。第四章通过借鉴美国、日本两国对于劳务派遣的治理思路,提炼出值得我国学习的管理经验。第五章展望未来,期望政府能够尽早停止过度干预,适当放松管制,才是还原劳动力市场正常秩序的唯一出路。

全文目录


摘要  4-6
Abstract  6-10
导言  10-11
第一章 外商代表处用工规制的思维转变  11-17
  第一节 《司法解释四(征求意见稿)》赋予外商代表处直接用工权  11-13
    一、赋予外商代表处直接用工权  11-12
    二、外商代表处直接用工的可行性假设  12-13
  第二节 《司法解释四》维持外商代表处间接用工权  13-15
    一、维持外商代表处间接用工权  13
    二、外商代表处间接用工折射三性规定不合理  13-15
  第三节 最高院的思维转变  15-17
    一、外商代表处直接用工违背法律规定  15-16
    二、最高院从观念逻辑回归现实逻辑  16-17
第二章 国内外两个视角看劳务派遣  17-27
  第一节 国内视角 我国劳务派遣的起源  17-23
    一、解决外商代表处用工问题  17-19
    二、促进农民工进城就业  19-22
    三、服务国有企业改革,促进下岗工人再就业  22-23
  第二节 国外视角 国外劳务派遣的产生和特征  23-25
    一、国外劳务派遣的产生  23-24
    二、国外劳务派遣的特征  24-25
  第三节 反思我国三性规定的思维盲区  25-27
    一、临时性  25-26
    二、辅助性  26-27
    三、替代性  27
第三章 我国劳务派遣背后是制度冲突  27-36
  第一节 国有企业大量应用劳务派遣  28-29
    一、劳务派遣在国有企业中被广泛使用  28
    二、国有企业中的“双轨制”用工分析  28
    三、劳务派遣是国企改革中的双刃剑  28-29
  第二节 制度冲突引发劳务派遣需求  29-31
  第三节 行政管制扰乱劳动力市场  31-36
    一、政府对劳务派遣过分干预  31-32
    二、行政管制与劳动力市场的冲突  32-36
第四章 国外劳务派遣的管理经验  36-39
  第一节 美国对劳务派遣的宽松放任的管理经验  36-37
  第二节 日本对劳务派遣从严到宽的管理经验  37-38
  第三节 美日对我国劳务派遣管理的经验借鉴  38-39
第五章 我国劳务派遣的治理思维  39-43
  第一节 政府行政管制须坚守底线  39-41
  第二节 劳动力市场矛盾回归市场消化解决  41-43
结语  43-45
参考文献  45-49
后记  49-50

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中图分类: > 政治、法律 > 法律 > 中国法律 > 劳动法
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