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迈向立法者的法律科学

作　者: 王淼
导　师: 王恒
学　校: 西南政法大学
专　业: 法学理论
关键词: 司法技艺司法科学功利主义立法者的法律科学
分类号: D90
类　型: 硕士论文
年　份: 2011年
下　载: 64次
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内容摘要

为了准确地认识和评价边沁在《政府片论》一书中布莱克斯通的批判,本文力图将布莱克斯通和边沁分别放到一个更为广阔的社会背景和思想谱系中去考察,以求揭示英国法学研究的重心从布莱克斯通到边沁所发生的从司法到立法的转变。笔者认为,边沁和布莱克斯通共同面对的问题是,在英国光荣革命到法国大革命期间,英国的法律治理该走向何方无论是布莱克斯通的司法为中心的普通法,还是边沁的立法者的法律科学,均是对这个问题的不同回应。在光荣革命后,英国的社会结构和社会阶层发生了急剧的变化,尤其表现为商业社会的兴起与现代国家的成型。这种激变带给普通法的最大问题是,普通法越来越不能满足日益崛起的中产阶级在经济上和政治上的要求。普通法之所以不能应对这一困境是因为作为中世纪的产物,普通法重视的是封建地产,推崇的是法官的技艺,以至于普通法的形式看似散乱、混沌和无序。为此,普通法自身势必要进行某种转变。布莱克斯通的主要功绩就在于他较为成功地将零散混乱的普通法加以体系化,并以之作为大学课程大纲。他的理想是通过普通法的大学教育教化新兴的中产阶级,以维护英国人的传统权利。在笔者看来,布莱克斯通此举不啻为创建了一门司法科学。然而,我们必须看到布莱克斯通的体系化工作是站在柯克和黑尔的肩膀上完成的。为此,我们必须回到柯克和黑尔那里,以深入探究普通法的一般品性以及普通法曾经面临的问题。然而,边沁并不满足布莱克斯通的努力,其原因在于边沁全面接受了功利主义。功利主义认为人的本性是追求快乐,逃避痛苦。换言之,每个人都是一个理性的自主的个体。这种预设必然导致一个后果:不是英国人的权利,而是人类的功利,才是边沁意欲加以追求和维护的目标。相应地,这种转变必然会引发政治和法律的重大变化。对于边沁而言,在政治上他主张代议民主制以替代英国的君主立宪制,在法律上他主张制定法以替代英国普通法。正因如此,笔者认为边沁实际上构建了一门立法者的法律科学。我们还应该看到,边沁此举并不仅仅是针对传统的英国而言,其直接的矛头更是指向以自然法作为理论工具的北美和法国革命。边沁认为功利主义因为其实在性,可以化解自然法因为其虚伪所带来的嗜血天性。面对传统社会,我们需要的是改革而非革命。最后历史向我们宣告,是边沁而不是布莱克斯通真正回应了时代所提出的问题,1832年《统一程序法》的颁布,1875年《司法法》的通过,1832年、1867年和1884年进行的三次议会改革等重大举措就是明证。即便如此,我们仍然应该重视这场批判,因为布莱克斯通和边沁的不同选择将不断督促我们在新与旧,保守与激进、传统与现代等重大问题上做进一步的思考。

全文目录

内容摘要  4-6
Abstract  6-9
引言  9-11
一、从司法技艺到司法科学  11-26
  （一）作为司法技艺的普通法  12-16
  （二）普通法的教育难题  16-21
  （三）布莱克斯通的司法科学  21-26
二、从英国人的权利到人类的功利  26-40
  （一）普通法与英国人的权利  27-31
  （二）功利话语的兴起  31-35
  （三）《政府片论》对布莱克斯通的批判  35-40
三、迈向立法者的法律科学  40-53
  （一）新法律科学的奠基：边沁的功利主义原理  41-45
  （二）立法者与立法技艺  45-49
  （三）新法律科学的建构  49-53
结语  53-57
参考文献  57-61

迈向立法者的法律科学

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